监管重锤后 加密交易所如何迈向合规之旅

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作者:Brown Rudnick合伙人&数字商务部律师 Preston Byrne;编译:比推BitpushNews Mary Liu

我因怀疑在美国销售加密货币的合法性曾被加密社区集体声讨,尤其是在 2017 年攻读法学硕士学位时期,我写过不少文章,那时有很多的空闲时间和自由度来写作。

与前政府律师John Reed Stark等最新一批加密批判者不同(他似乎在市场低迷时乐此不疲地黑这个行业),当加密还没被大众熟悉且非常小众的时候,我就扮演了“批评者”的角色, 例如CoinTelegraph 2014 年 7 月 9 日的文章“减轻在加密账本上发行证券的法律风险”提到了我说过的话,当时我说:“[几乎] 没有人在正确的做事。 迄今为止,我还没有看到一种结构合理的加密证券。”

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Joel Dietz 与 SwarmFund

当时人们认为我疯了,其他人可能认为我是个纯喷子,事实可能介于两者之间。 当然,请记住,在 2014 年,“首次代币发行”(ICO) 的想法并不存在; Joel Dietz等企业家将他的“Swarm”众筹代币宣传为“加密股权”进行营销,这个术语遭到了以太坊等更复杂项目的冷遇,在我被 CoinTelegraph 文章引用仅一个月后,以太坊就进行了 ICO。但即便如此,它也不被称为 ICO。根据他的律师给 Joe Lubin 的任何建议,那是“为以太坊网络出售的加密燃料”,或者正如纽约总检察长办公室在针对 KuCoin 的诉讼中描述的那样,这是一种证券。

以太坊随后在 2017 年爆发,随之而来的是一千个模仿者和其他类似的仿盘项目,美国监管机构反应迟缓。

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Bill Hinman

当时的 SEC 主任 Bill Hinman 发表了他著名的“Hinman 演讲”,为 ICO 热潮再添一把火,演讲中提出(现已名誉扫地的)“充分去中心化”排除在 Howey 测试之外。 这让风险投资家们普遍假设:他们已经成功说服了SEC办公室,以太坊是下一个互联网,政府最好的办法就是让开,让以太坊证明这一点。

我认为可以肯定地说,五年后,以太坊还没有解决它成为下一个互联网所需要做的许多扩展问题。鉴于这些承诺被违背,纽约总检察长办公室对 KuCoin 提起诉讼也就不足为奇了。

混乱和奇怪的执法案件

Bill Hinman 演讲之后发生的事情只能用混乱来形容。在 Hinman 演讲之前,SEC 实际上只在明显和臭名昭著的欺诈案件中打击加密业务。

我记得的第一个案例是 SEC 诉 Trendon Shavers 和Bitcoin Savings and Trust(庞氏骗局)以及 SEC 诉 GAW Miners、Joshua Homero Garza 等人(另一个庞氏骗局,涉及出售“挖矿合约”和名为“paycoin”的 20 美元的稳定币)。

在非欺诈执法方面,2018 年末,也就是 Hinman 演讲发表仅几个月后,SEC 开始以和解方式宣布其第一批执法行动,涉及多个与代币相关的项目。 2018 年 11 月 8 日,SEC与早期去中心化交易所或“DEX”的创始人 EtherDelta 宣布了第一个此类和解,SEC声称 EtherDelta 正在经营一家未注册的交易所,这暗示 SEC认为 EtherDelta 上的某些资产——即以太坊和 ERC20——是证券。 十天后,SEC宣布了其与 Airfox 和 Paragon 两个 ICO 项目的首次和解; 两方被告都同意将他们的代币注册为证券(据我所知这似乎没有发生)。

接下来的一年发生了一系列奇怪的和解,这些案件未能阻止进一步的 ICO 发行以及一系列奇怪的交易,项目方试图以他们的方式遵守 Bill Hinman 发布的非指导性指南。

例如,EOS 在 2017 年Consensus大会期间在时代广场的巨型广告牌上为其产品做广告,并筹集了超过 40 亿美元的加密货币(按当时估值),但不知何故被允许通过支付 2400 万美元的罚款与SEC和解——甚至不需要注册!

其他项目就没那么幸运了。Kik Interactive、TelegramRipple Labs 推出了规模庞大的 ICO; Kik 和 Telegram 在联邦法庭上都输得很惨,我不认为 Ripple 有机会。 同样,据我所知,位于新罕布什尔州且比 EOS 早几年的规模小得多的 LBRY 项目并未与SEC达成和解协议,或者允许他们的业务继续运营; 我能够为此找到的唯一合乎逻辑的原因是,SEC的波士顿办公室缺钱了,而在新英格兰,你唯一能找到一家加密初创公司的地方就是新罕布什尔州。

并不意外

这让我们想到了 Coinbase 的诉讼,任何 2018 年之后在美国执业的律师都不会对此感到意外。诉讼列出的条例很多,SEC 指控 Coinbase 违反了 1933 年证券法关于其托管股权发行的注册要求。

它还指控 Coinbase 违反了《交易法》的注册要求,该条款要求任何进行证券交易的人进行注册并接受委员会的监督。 此外,Coinbase 被指控作为未注册的经纪自营商和作为未注册的清算机构运营,是“何在与证券或交易有关的付款或交付或两者中充当中介的人,或者为比较有关证券交易结算条款的数据提供便利”。

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本文不会详述有关经纪自营商注册要求的章节,也不会对投诉中提到的许多代币进行详细的 Howey 分析——包括 Solana、ADA、Matic、Filecoin、SAND、AXS、CHZ、FLOW、ICP、NEAR、VGX、DASH 和 NEXO。 这里的重点是,作为一种补救措施,SEC 正在寻求永久禁止 Coinbase 经营无牌交易所的禁令。 如果他们能抓住任何一种代币并在诉讼中获胜, Coinbase 的核心业务或许将被完全关闭。

令我惊讶的是它花了这么长时间。 早在 2017 年,我就假设有一天会发生一件事:执法部门将“在主要交易所以及主要 ICO 发起人的住所和办公室同时进行突击搜查,并且不同国家的监管机构协调行动”。 很难说现在是否正在上演,但如果 SEC 正在追查 Coinbase,那么 Coinbase 业务中没有人是安全的。

现在怎么办?

然后问题转向接下来会发生什么,加密货币不会消失,我认为答案是“没有背负所有这些监管包袱的新交易所。” 以下是我目前的一些想法:

  • 除了 2012 年之外,可能没有比今天更好的时机来启动加密交易所了。也许自比特币诞生以来,合规成本第一次低于不合规成本。 现有的行业巨头有很多他们需要解决的法律技术债务,这会分散他们的注意力并花费大量资金。

  • 加密货币不会消亡。在它增长最快的市场,尤其是拉丁美洲和非洲,既没有政治意愿也没有统一的执法能力来关闭它。

  • 让 Coinbase 这样的公司将加密代币视为老式证券,就像我们像监管道路交通一样监管太空星链(Starlink)。 同样,期望美国政府让加密自由发展是不可能的,美国加密巨头加大游说力度和对妥协持开放态度,这将推动美国走一条中间道路,这将在未来五年内使加密业务更规范(也许更早)。

  • 成功的公司将拥有不包括美国的增长战略,然后需要准备好在法规有利时转移到美国。或者,换句话说,他们需要开发一家像 INX 一样运营的子公司,并获得适当的监管批准。我怀疑监管最终会放松,以便像 INX 这样的公司可以像今天的 Coinbase 和 Gemini 那样运营。 为了实现规模,初创公司需要在拥有大量讲英语的加密用户的国家建立立足点,这些国家不禁止 ICO 并允许交易所进行现货加密货币交易,而无需作为经纪自营商或清算机构对其进行监管。

  • 我能想到的满足这些标准的唯一 G20 国家是英国。 英国应该被用作进入英语语言的非洲和印度市场的起点,同时美国游说者齐心协力,(可能)让美国政府对加密改观。

所以。 加密货币并没有消亡,它只是需要进行一些合法的调整,愿最优秀且最合规的初创公司获胜。

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